一、設立中公司的概念

在探討股東出資的法律性質之前，先探討下“設立中公司”。學理認為：設立中公司是將要成立的公司的前身，盡管不具有法人人格，但在一定的范圍內，具有權利能力，實質上與公司是同一實體。

“設立中公司”的概念，主要是為了說明公司在設立過程中，發起人為了公司設立而取得的權利義務，不歸屬于發起人等出資者，而歸于成立后的公司。關于設立中公司，具體有以下三點單獨說明：

其一，發起人是“設立中公司”的機關，由發起人負責處理公司設立階段的事務。

其二，“設立中公司”何時產生的問題。筆者認為，只要發起人已開展與公司設立相關的活動，如發起人開始制定章程或發起人開始認購股份等，均可認為“設立中公司”已經產生。

其三，“設立中公司”的權利能力也就是發起人的權限范圍，只要發起人以設立公司為目的而開展相關活動，均可認為是“設立中公司”的權利能力范圍。

二、出資的法律性質

了解了“設立中公司”的概念以后，出資的法律性質就容易理解了。

首先，出資人是“設立中公司”的“機關”，他們以一致同意的意思表示達成了出資的計劃，該一致同意的意思表示就達成了“設立中公司”下一步的意思基礎；

其次，就個人出資而言，出資意味著出資人與設立中公司就繳納出資或者認購股份達成合意，具體內容是出資人向設立中的公司投入一定金額的財產，而設立中的公司向出資人賦予股東資格及相應的股權。

但出資人存在認繳制度和實繳制度的不同規定。在實繳制度下，公司法對出資期限已進行了強制性規定，且出資人與“設立中公司”沒有變更的余地。而認繳制度下，出資人可就出資期限與“設立中公司”進行合意，確定具體的出資期限。難點在于，以后公司負有債務到期無法清償時，是否應當規定出資加速到期規則。